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不過，如果公司依所得稅法規定提列特別盈餘公積（也就是先將盈餘限制或凍結，等待將來限制或凍結的原因消滅後再發放股利），依財政部見解可以作為計算未分配盈餘的減項。財政部曾於94年頒發一認定原則，其中規範公司雖在不符合法律規定的條件下提列特別盈餘公積，但因為公司已經限制或凍結該部份保留盈餘，所以認為除了國稅局已掌握確實證據認定提列特別盈餘公積有虛偽情況外，認為公司此種行為並無漏稅而不加以處罰。然而，近來有法院判決認為，這項規定具前述裁量基準的性質：公司不應提列而提列特別盈餘公積後，由行政機關裁量決定不處罰，而非一概不罰。另有判決見解主張，國稅局所稱掌握確實證據，只是一種舉例，但並不限於此種情形。所以，股東於股東常會決議，因自行誤解法令而提列特別盈餘公積，非依法律規定或主管機關命令提列，致公司未繳納營利事業所得稅，違反了誠實申報義務，在裁罰部分則須考量行政罰法相關規定的適用。依此判決見解，公司不論是誤解或故意誤用此項規定，皆須受稅捐裁罰，但是這裡引發的疑問是，如果誤解法令提列特別盈餘公積不是免罰情況，則將無法想像此項免為處罰的規定，在何種情況下得以適用。構成租稅處罰的原因無法一概而論。所以，納稅義務人應瞭解相關稅捐規範或徵詢專業人士的建議，以避免因不瞭解實務對於各項法規的見解致遭受租稅處罰。（本文作者為德勤商務法律事務所資深律師）(工商時報)

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